Väljakuulutamiseta läbirääkimistega hankemenetluse kord on sätestatud RHS §-s 72. Võrreldes väljakuulutatavate hankemenetluste korda reguleerivate sätetega puudub §-s 72 säte, mis kohustab hankijat hankepassi nõudma (vrdl §§ 52 lg 1, 54 lg 1, 58 lg 1, 64 lg 1 ja 68 lg 1). Seega ei ole väljakuulutamiseta läbirääkimistega hankemenetluse puhul hankepassi nõudmine kohustuslik.

Hankepassi nõudmise kohta väljakuulutamiseta läbirääkimistega hankemenetluses, mis ületab rahvusvahelist piirmäära, on juhised toodud Euroopa Komisjoni 5. jaanuari 2016 rakendusmääruses nr 2016/7. Muuhulgas on juhistes märgitud järgmist: „Avatud hankemenetluse pakkumustele ning piiratud hankemenetluse, konkurentsipõhise läbirääkimistega hankemenetluse, võistleva dialoogi või innovatsioonipartnerluse osalemistaotlustele peab olema lisatud Euroopa ühtne hankedokument, mille ettevõtjad on nõutud teabe esitamiseks täitnud.“ Euroopa ühtse hankedokumendi all tuleb siin mõelda hankepassi.

Toodud lausele on juhistes lisatud allmärkus nr 5, mis selgitab järgmist: „Väljakuulutamiseta läbirääkimistega hankemenetluse korral on olukord keerulisem ja seda on reguleeritud direktiivi 2014/24/EL artiklis 32 ja direktiivi 2014/25/EL artiklis 50, sest neid sätteid kohaldatakse väga erinevate olukordade suhtes.“ Viidatud direktiivide artiklites on sätestatud, millistel juhtudel on hankijal õigus väljakuulutamiseta läbirääkimistega hankemenetlust kasutada, ent ei reguleeri selle menetluse korda. Erandliku menetluse korda ei reguleeri ka ükski teine kummagi direktiivi säte.

Edasi selgitatakse allmärkuses: „Euroopa ühtse hankedokumendi nõudmine kujutab endast tarbetut halduskoormust või on muul viisil ebasobiv, 1) kui lubatud on vaid üks kindlaksmääratud ettevõtja; 2) kui tegemist on kiireloomulise olukorraga, või kui tooraineturul noteeritud ja sealt ostetavate asjade puhul tehingu eripära seda tingib. Teisest küljest tuleks ülejäänud olukordades nõuda Euroopa ühtset hankedokumenti, kuna see täidab täielikult oma ülesannet. Nendeks olukordadeks on rohkem kui ühe taotleja võimalik osalemine ning kiireloomulisuse ja tehingu eripärade puudumine.“ Tekstis on esitatud ka viited direktiividele, mida ei ole siinkohal korratud.

Eeltoodust on ilmne, et mitte kuskil ei ole sätestatud hankijale kohustust nõuda väljakuulutamiseta läbirääkimistega hankemenetluses hankepassi, sellist kohustust ei tulene ka riigihangete seadusest, vaid juhistes on esitatud soovitus, mille kohaselt võiks teatud juhtudel selle eesmärgist tulenevalt hankepassi kasutada. Direktiivid ei sätesta erandliku menetluse korda, mistõttu on selle menetluse kord liikmesriigi enda sätestada. RHS selles menetluses hankepassi nõudmise kohustust ette ei näe.

Kui aga hankija nõuab väljakuulutamiseta läbirääkimistega hankemenetluses hankepassi esitamist, tuleb see lähtuvalt § 104 lg-st 3 esitada Euroopa Komisjoni kehtestatud standardvormil.